Данная статья решает вопрос об охраняемости
произведений в зависимости от гражданства их автора (критерий гражданства) и
от места первого обнародования произведения (критерий места первого
обнародования). Произведение получает охрану, если оно отвечает хотя бы
одному критерию, установленному в этой статье.
Под гражданством автора имеется в виду то гражданство, которое автор
имеет на момент создания произведения, а если произведение было обнародовано, – то на момент обнародования произведения.
Если авторами произведения являются два или большее число лиц и хотя бы одно из них отвечает критерию гражданства, произведение должно считаться охраняемым авторским правом.
В соответствии с критерием гражданства Закон различает следующие три
категории авторов произведений:
- российские граждане;
- граждане стран, имеющих с Россией международные договоры об авторском
праве;
- граждане иных стран.
На основе критерия гражданства граждане России охраняются всегда, а граждане стран, не имеющих с Россией международных договоров об авторских правах, не охраняются никогда.
Что касается граждан стран, имеющих с Россией международные договоры по авторским правам, то их произведения:
- охраняются всегда – если авторы являются гражданами Австрии, Армении, Болгарии, Венгрии, Кубы, Малагасийской Республики, Польши, Словакии, Чехии или Швеции.
- Охраняются, если они впервые были обнародованы после 26 мая 1973 года, а их автор – гражданин страны, входящей во Всемирную конвенцию об авторском праве, либо после 12 марта 1995 года, а их автор – гражданин страны, входящей в Бернскую конвенцию.
По критерию места первого обнародования различают произведения:
- впервые обнародованные в России – они охраняются всегда;
- впервые обнародованные в стране, связанной с Россией международным договором по авторским правам, - они охраняются, если в момент их первого обнародования Россия была связана с этой страной международным договором (иногда охрана на основе двусторонних договоров распространяется и на ранее обнародованные произведения);
- впервые обнародованные в других странах – они не охраняются никогда.
Когда произведение существует в нескольких оригиналах или когда наряду с оригиналом имеются копии (экземпляры) произведения, произведение получает охрану, если критерию места первого обнародования отвечает хотя бы один оригинал или хотя бы одна копия (экземпляр).
Трудности возникают в отношении определения охраняемости необнародованных произведений, если они не охраняются на основе критерия гражданства автора. На основе критерия местонахождения: такое необнародованное произведение охраняется, если оно находится на территории России ил страны, имеющей с Россией международный договор по авторским правам, и, напротив, не охраняется, если оно находится за пределами этих стран. Критерий местонахождения обычно является временным, а после обнародования – заменяется критерием места первого обнародования.
Поскольку опубликование произведения является частным случаем обнародования, то опубликование произведения, производимое после обнародования, уже не меняет правового статуса произведения.
В рассматриваемой статье говорится, что если произведение впервые опубликовано за рубежом, а затем в течение 30 дней после этого будет опубликовано в России, то факт первого опубликования его за рубежом не учитывается и это произведение считается охраняемым в России на основе критерия первого опубликования. Эта норма, представляющая собой исключение из принципа места первого обнародования произведения, применяется только к опубликованию произведения, а не к его обнародованию.
Под опубликованием произведения на территории России в этой норме следует понимать не только изготовление тиража с последующим его распространением в России, но и ввоз в Россию с последующим распространением тиража произведения, изготовленного за рубежом.
При этом распространение копий произведения на территории России должно иметь место до истечения указанного 30-дневного срока.
В соответствии с российским законодательством юридическим фактом, послужившим
основанием для обладания авторским правом, является только создание произведения.
По зарубежному законодательству таким юридическим фактом может быть заказ на создание
произведения, в частности, в рамках трудовых отношений, а также иные юридические
факты. В соответствии с ними автором произведения может считаться не физическое
лицо, фактически создавшее произведение, а иное лицо, например работодатель. Именно
он и должен считаться автором согласно российскому закону.